法律意見書基本要求

  《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》（簡稱“暫行辦法”）第二十八條明確規(guī)定，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構決定或者批準國有產(chǎn)權轉讓行為，應當審查的一個書面文件是律師事務所出具的法律意見書。根據(jù)國務院國資委產(chǎn)權局組織編寫的《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓操作指南》，有關法律意見書具體內(nèi)容如下：

一、法律意見書的內(nèi)容

不同企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓涉及的內(nèi)容有較大差異，但是法律意見書應至少包括以下內(nèi)容：

（一）基本法律關系

1.說明律師事務所出具的法律意見書的委托關系。

2.說明律師出具法律意見書的依據(jù)以及有關材料清單。

3.律師事務所的有關聲明和承諾。

（二）企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓方和轉讓標的企業(yè)的主體資格

1. 說明轉讓方（為企業(yè)時）和轉讓標的企業(yè)的注冊成立時間、登記注冊號、住所、法定代表人、注冊資本（金）、企業(yè)類型和經(jīng)營范圍，說明其是否具有法人資格。

2. 說明轉讓方（為企業(yè)時）和轉讓標的企業(yè)是否為依法有效存續(xù)的企業(yè)法人，是否具備企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓的主體資格。

（三）轉讓標的企業(yè)國有產(chǎn)權的情況

1. 說明轉讓標的企業(yè)是否持有《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權登記證》。

2. 說明轉讓標的企業(yè)的產(chǎn)權構成情況及國有權益比例及金額。

3. 說明轉讓方向轉讓標的企業(yè)國有產(chǎn)權投入情況。

（四）企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓內(nèi)部審議程序履行的情況

1. 轉讓標的企業(yè)為國有獨資企業(yè)的，說明產(chǎn)權轉讓是否為該企業(yè)總經(jīng)理辦公會審議，會議的審議程序和審議結果是否合法。

2. 轉讓標的企業(yè)為國有獨資公司的，說明產(chǎn)權轉讓是否為該公司董事會審議，沒有設立董事會的，是否為總經(jīng)理辦公會議審議，會議審議的程序和結果是否合法。

3. 轉讓標的企業(yè)為有限責任公司的，說明該國有股權轉讓是否已經(jīng)取得股東會的同意。

4. 企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓涉及職工合法權益的，說明是否聽取了轉讓標的企業(yè)職工代表大會的意見，職工安置等事項是否已經(jīng)職工代表大會討論通過。

5. 若內(nèi)部審議的程序和結果均符合法律規(guī)定，說明該企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓尚需轉讓方或有權批準的部門決定和審批。

（五）企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓方案的合法性

1. 說明方案中對轉讓標的企業(yè)國有產(chǎn)權基本情況的介紹與律師查證的相關資料是否相符。

2. 說明方案中對企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓行為的有關論證情況是否與律師查證的相關情況一致。

3. 說明方案中轉讓標的企業(yè)涉及的、經(jīng)企業(yè)所在地勞動保障行政部門審核的職工安置方案與公司職工（代表）大會審議通過的方案內(nèi)容是否一致：說明產(chǎn)權轉讓標的企業(yè)拖前職工的各項費用的解決方案和有關勞動合同、社會保險關系的接續(xù)方案是否合法。

4. 說明方案中對轉讓標的企業(yè)涉及的債權、債務包括拖欠職工債務的處理方法是否合法。

5. 說明方案中對企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓收益的處置方案是否符合我國現(xiàn)有國有資本收益處置的相關規(guī)定。

6. 說明方案中擬訂的擬披露的企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓公告的主要內(nèi)容是否符合《暫行辦法》的要求，其內(nèi)容是否真實、準確、完整，是否存在虛假或誤導性內(nèi)容，是否有重大遺漏而會引起重大誤解。

7. 轉讓方所提供的文件是否與原件相符合。

8. 轉讓標的是否存在法律上及事實上影響本次交易的事實或情況。

9. 該資產(chǎn)是否存在產(chǎn)權上的瑕疵與限制，及任何質押、留置、抵押、擔保、出租、司法查封凍結及其他有關機關扣押等受限制的情況。

（六）重要說明事項

律師可以就企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓報請決定或批準前存在或出現(xiàn)的其他重大法律問題發(fā)表意見，如企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓過程中涉及的產(chǎn)權權屬問題，轉讓企業(yè)國有產(chǎn)權涉及的劃撥土地使用權轉讓和由國家出資形成的探礦權、采礦權轉讓問題；轉讓企業(yè)國有產(chǎn)權導致轉讓方不再擁有控股地位的，方案中提出的轉讓標的企業(yè)重組方案問題等。

（七）結論意見

律師應當就企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓各方的主體資格、轉讓的內(nèi)部審議、轉讓方案內(nèi)容的真實性、準確性、完整性和合法性、申報材料的真實性等進行概括總結，說明該法律意見書與其他材料一并向有權決定或審批的企業(yè)或部門報送，是否還存在尚未解決的法律問題。

二、出具法律意見書的要求

律師事務所出具法律意見書，應當遵守職業(yè)道德和職業(yè)規(guī)范，勤勉盡責，客觀公正，根據(jù)事實和法律，獨立地發(fā)表結論性意見。法律意見書應當符合下列要求：

（一）律師事務所出具法律意見書不得使用“基本符合條件”或“除xxx以外，基本符合條件”一類的措辭，對無法查證的事實或者已經(jīng)勤勉盡責仍不能確定意見的事項，應當做出說明或發(fā)表保留意見，并指出上述事項對企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓的影響。

（二）可以要求轉讓方就某些事項做出書面保證，但無論有無轉讓方的書面保證，律師仍應負責勤勉盡責的義務，不得出具存在虛假、嚴重誤導性內(nèi)容或者有重大遺漏、重大錯誤、適用法律不當?shù)姆梢庖姟?/span>

（三）申報材料上報后，轉讓方案若有任何變動，應立即通知律師事務所，并經(jīng)過其書面確認，該書面確認意見書或就改動內(nèi)容的補充法律意見應當立即報送決定或者批準國有產(chǎn)權轉讓行為的部門。企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓事項經(jīng)批準或者決定后，如轉讓和受讓雙方調整產(chǎn)權轉讓比例或者企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓方案有重大變化的，律師事務所應當重新出具法律意見書并按照規(guī)定程序重新報批。

（四）法律意見書應當按照有關規(guī)定由受聘的律師事務所蓋章及有資格的承辦律師簽字。

（五）出具法律意見書的律師事務所和承辦律師應提供律師事務所的執(zhí)業(yè)許可證和承辦律師的律師證。